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如何准确区分恶势力与一般共同犯罪？
来源：刑事审判参考总第123集 指导案例 第1361号
撰稿：安徽省高级人民法院 白春子
审编：最高人民法院刑三庭 周 川
一、基本案情
被告人周方健，男，1998年3月30日出生02017年5月22日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2018年7月24日因本案被逮捕。
被告人杨世超，男，1999年10月10日出生。2018年9月6日被逮捕。
被告人陈龙，男，2000年3月31日出生02018年7月24日被逮捕。
被告人解伟伟，男，1987年10月8日出生。2007年2月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑三年，2012年12月4日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年六个月。2018年7月24日因本案被逮捕。
被告人殷超，男，1993年3月7日出生02012年8月29日因犯盗窃罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年三个月02018年7月24日因本案被逮捕。
被告人胡汉超，男，1993年7月4日出生。2015年3月11日因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年二个月。2018年7月24日因本案被逮捕。
被告人石川，男，1997年9月16日出生。2018年11月8日被逮捕。
（其他被告人的基本情况略。）
安徽省滁州市琅琊区人民检察院以被告人周方健、杨世超、陈龙、解伟伟、殷超、胡汉超、石川系恶势力犯罪；周方健犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，杨世超、陈龙、解伟伟、殷超、胡汉超、石川、金伟、靖跟虎犯聚众斗殴罪，方清枫、罗伟、邵大伟、谈杨犯开设赌场罪向滁州市琅琊区人民法院提起公诉。
被告人周方健、杨世超、陈龙、解伟伟、殷超、胡汉超、石川及各自辩护人对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议，对检察机关认定周方健等7名被告人系恶势力犯罪提出异议。
滁州市琅琊区人民法院经审理查明：
（一）聚众斗殴的事实
1.2016年8月底的一天晚上，被告人周方健与杨世超、陈龙等人在滁州市琅琊区某歌厅唱歌。其间，周方健与被告人金伟因琐事发生争吵，后约定在滁州市琅琊区扬子路某酒店门口打架。周方健到其租住处拿了3把砍刀，带杨世超、陈龙、解伟伟前往约定地点。被告人胡汉超应周方健要求开车送周方健等4人前往打架地点。金伟则邀集被告人靖跟虎及王晓春（另案处理）等人帮忙，并让靖跟虎把砍刀带上。当日22时许，靖跟虎携带砍刀与金伟等人会合，将砍刀藏于路边草丛中，等候周方健等人。周方健带人到达约定地点后，持刀下车，并喊：“给我砍。”杨世超、陈龙、解伟伟持刀从车内冲出追砍金伟等人，金伟等人见状四处逃窜，周方健等人未能追撵到金伟等人。
2.2018年4月7日20时许，被告人周方健与殷超、石川等人到滁州市琅琊区某酒吧喝酒。其间，周方健因曾遭王晓春辱骂及张强等人殴打，遂提议寻找王晓春等人打架报复。同方健还邀集濮家毅（另案处理）前往。濮家毅应邀带人与周方健等人会合，前往扬子路去寻找王晓春等人。在扬子路某网吧门前，周方健让其他人在外等候，其进入网吧找人。周方健在网吧看到曾与张强持刀将其砍伤的周磊，遂上前持刀捅周磊。当时正在网吧上网的陈龙见状准备帮忙，被周方健拦住。在外等候的殷超、石川、濮家毅等人进入网吧时，周方健已持刀将周磊捅伤。经鉴定，周磊身体损伤程度为轻伤二级。
（二）寻衅滋事的事实
2017年10月13日23时许，被告人周方健等人在滁州市琅琊区某酒吧喝完酒后，遇到素不相识的钱晓虎、张金凤等人，周方健误认为对方骂他，便持刀抵着张金凤，钱晓虎上前质问，周方健持刀朝钱晓虎左上臂捅去，将钱晓虎衣服划破。
（三）开设赌场的事实
自2018年4月以来，被告人方清枫、罗伟、邵大伟、谈杨在滁州市琅琊区某桌游店以“德州扑克”方式开设赌场。谈杨、邵大伟负责提供场地及赌具，方清枫、罗伟负责召集赌客。同年5月中旬，方清枫邀集被告人周方健到赌场看场护场，周方健从赌场抽头盈利中提取10%作为报酬。陈龙等人在赌场内帮忙，但未收取报酬。
（四）违法事实
1.2016年秋天，周方健酒后与赵一休发生矛盾，遂邀人到滁州市南谯区某赌场寻找赵一休，图谋报复。周方健在赌场没找到赵一休，持刀将赌场桌子台面砍坏并将玻璃门砸碎后离开。
2.2017年4月，毛玉兵请周方健、杨世超等人到滁州市琅琊区某酒吧喝酒，毛玉兵将杨世超等人安排好后离开，周方健因有事也离开。后周方健回到酒吧，发现其朋友没有吃喝的东西，感觉没面子，便掏钱购买酒菜给杨世超及毛玉兵的朋友消费，并打电话质问毛玉兵。周方健等人从酒吧出来后到大排档继续喝酒，毛玉兵来找周方健，二人发生争吵，周方健持刀朝毛玉兵臀部捅了一刀，后双方私了。
3.2017年7月底，周方健和杨世超在滁州市琅琊区某酒吧因琐事和邱劲松发生争执，邱劲松纠集多人用鱼叉将周方健左手臂捅伤。次日傍晚，周方健和杨世超遇见邱劲松，周方健追打邱劲松，杨世超拿板凳砸邱劲松；但没砸到。后周方健追上朝邱劭松臀部捅了一刀，邱劲松未报警。
4.2017年9月，周方健酒后到滁州市创业南路附近某赌场，陈玉军在赌场看了周方健一眼，周方健用手朝陈玉军头部打了一下，在赌场帮忙的张强驾车路过，说了周方健一句，周方健伸手要打张强，张强驾车离开。
滁州市琅琊区人民法院认为，被告人周方健虽纠集他人多次违法犯罪，但参与人员系临时纠合不固定，未造成较为恶劣的社会影响，现有事实、证据尚不足以认定周方健等人构成恶势力。对周方健、杨世超、陈龙、解伟伟、殷超、胡汉超、石川构成恶势力的指控不能成立。周方健纠集他人持械聚众斗殴，持凶器随意殴打他人，并伙同他人开设赌场，其行为已分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、开设赌场罪，依法数罪并罚；被告人杨世超、陈龙、解伟伟、殷超、胡汉超、石川伙同他人积极参加持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪……依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二百九十三条第一款，第三百零三条第二款，第十七条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条，第七十七条第一款，第六十四条之规定，判决如下：
1．撤销安徽省滁州市琅琊区人民法院（2016）皖1102刑初74号判决中被告人周方健犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年的缓刑部分；被告人周方健犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币八千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年三个月，并处罚金人民币八千元。
2．被告人杨世超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
3．被告人陈龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。
4．被告人解伟伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
5．被告人殷超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月。
6．被告人胡汉超犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
7．被告人石川犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月。
（其他被告人判决情况略。）
一审宣判后，滁州市琅琊区人民检察院抗诉提出，原判认定被告人金伟系累犯属适用法律不当，滁州市人民检察院支特该抗诉意见。
被告人殷超、金伟、靖跟虎以量刑过重为由提出上诉。
滁州市中级人民法院经审理认为，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。认定被告人金伟系累犯不当，依法对金伟改判，并驳回殷超、靖跟虎的上诉，维持原判对周方健等人的判决。
二、主要问题
如何准确区分恶势力与一般共同犯罪？
三、裁判理由
恶势力犯罪比一般共同犯罪具有更大的社会危害性，对恶势力犯罪既要毫不动摇地坚持依法严惩方针，也要严格依法办案，准确认定恶势力，坚决防止人为拔高或降低认定标准。本案是一起对检察机关指控恶势力犯罪未予认定的案件。被告人周方健分别纠集杨世超、陈龙、解伟伟、殷超、胡汉超、石川等人，共同实施聚众斗殴、寻衅滋事、开设赌场等违法犯罪活动，检察机关以恶势力及所涉具体罪名对周方健等七名被告人提起公诉。法院经审理认为，周方健等人不属于“经常纠集在一起”共同实施违法犯罪，不构成恶势力，应按照一般共同犯罪处理。那么如何区分准确区分恶势力与一般共同犯罪呢？我们认为，对犯罪特征的梳理是正确适用法律的有效途径，准确把握恶势力的法律特征，是区分恶势力与一般共同犯罪的关键。
（一）恶势力的概念和法律特征
1．共同实施违法犯罪活动的人员具有一定的稳定性。
2．以暴力、威胁或者“软暴力”等手段实施违法犯罪活动。
3．在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动，为非作恶、欺压百姓。
4．具备向黑社会性质组织发展的过渡性特征。
（二）被告人周方健纠集他人多次实施违法犯罪不符合恶势力的法律特征，不构成恶势力，应按照一般共同犯罪处理
包头律师咨询网张万军博士，江苏连云港东海县人，毕业于西南政法大学，法学博士，现任教内蒙古科技大学法学系，法学教授， 内蒙古钢苑律师事务所律师。
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