【审判规则】
行为人运输、贩卖含有甲基苯丙胺、氯胺胴等两种以上毒品成分的“奶茶”、“神仙水”等新型毒品混合物。其运输、贩卖该类毒品的数量不应以纯度折算，而应以查证属实的甲基苯丙胺作为定案毒品的数量和量刑依据。虽然行为人运输、贩卖毒品数量巨大，应判处死刑，但经鉴定甲基苯丙胺含量偏低，则可不判处死刑立即执行。
【关 键 词】
刑事 贩卖毒品 运输毒品 犯罪嫌疑人 毒品混合物 毒品纯度 毒品数量 死刑标准 死刑 立即执行
【基本案情】
吕X山曾通过二娃（另案处理）向他人购买了18克甲基苯丙胺用于贩卖，付款人民币6 500元，共分了21袋（每袋约0.8克）多。获得上述毒品后，其将上述毒品贩卖。其中通过谷X幸以每袋人民币600元的价格向肖X建贩卖2袋计1.6克，向“建华”（音）贩卖1袋计0.8克，分别得款人民币1 200元、600元；通过谷X幸先后卖给曾祥国6袋计4.8克，得款人民币3 600元。
不久，吕X山认识罗X新后，支付罗X新人民币1万元欲购买1 000克氯胺酮，后罗X新以人民币9 500元的价格向阿东购买了1 000克氯胺酮交予吕X山。吕X山向陶小贩卖5克，得款人民币500元。之后罗X新将吕X山前次所购退回的毒品交予阿东，并从阿东处拿了2 000克氯胺酮交付吕X山，其中1 000克仍作价人民币1万元。为牟取非法利益，罗X新另交予吕X山1袋“奶茶”，1瓶“神仙水”等毒品作为样品带回南通贩卖。吕X山购得上述毒品后，在南通市向任X江、陶小斌等人进行了贩卖。罗X新从阿东处购得“奶茶”、“神仙水”及冰毒后，向吕X山贩卖冰毒150克、“奶茶”29包计489.752克、“神仙水”100瓶计1 270克，得款人民币64 000元。吕X山购得上述毒品后，单独或伙同谷X幸等人在南通市向肖X建、徐勇辉、陈晓健、陶小斌、魏手飞、任X江、陈赛虎、徐虎等人进行贩卖。罗X新将从阿东处购得的毒品通过前往南通的客车托运贩卖给吕X山。
公安机关于2011年6月8日在吕X山位于南通市虹桥新村157幢103室的暂住地查获白色粉末2袋检出氯胺酮成分，净重1 535.86克，含量为93.74%。
经计算，吕X山共贩卖、运输甲基苯丙胺3 790.272克、氯胺酮2 001.27克、咖啡因1.04克；罗X新共贩卖、运输甲基苯丙胺3 772.272克、氯胺酮2 001.27克、咖啡因1.04克；谷X幸共参与贩卖甲基苯丙胺1 870.52克。
公司机关以吕X山、罗X新犯贩卖、运输毒品罪；谷X幸犯贩卖毒品罪，提起公诉。
吕X山对事实无异议，请求对其从轻处罚。
吕X山的辩护人辩称，吕X山归案后如实供述了自己的罪行，认罪态度较好，造成的社会影响小，且本人亦吸食毒品，请求对其判处无期徒刑。
罗X新对上述事实无异议，请求对其从轻处罚。
罗X新的辩护人辩称，罗X新归案后如实供述了自己的罪行，主动提供信息，态度好，影响小，请求对其判处无期徒刑。
谷X幸辩解称，我系受吕X山之邀开车，对所接拿物品为毒品并不知情。谷X幸的辩护人辩称，公诉机关指控谷X幸参与了2011年6月8日贩卖毒品的犯罪，无事实和法律依据；谷X幸在共同犯罪中系从犯，且未从中获利，认罪态度较好，请求对其判处3年以下有期徒刑。
【争议焦点】
行为人明知甲基苯丙胺、氯胺酮等系毒品而多次贩卖、运输，数量巨大的，依法构成贩卖、运输毒品罪。虽行为人贩卖的毒品的数量巨大，应判处死刑，但毒品中甲基苯丙胺、氯胺酮含量极低，可否因此对行为人不判处死刑立即执行。
【审判结果】
一审法院判决：吕X山犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；罗X新犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；谷X幸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑12年，剥夺政治权利3年，并处罚金人民币3万元。
谷X幸不服一审判决，提起上诉。
二审法院裁定：驳回上诉，维持原判。
【审判规则评析】
根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定：“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”结合本案，吕X山、罗X新明知甲基苯丙胺、氯胺酮等是毒品而多次贩卖、运输，且贩卖、运输数量巨大，其行为构成了贩卖、运输毒品罪。谷X幸明知吕X山贩卖毒品却帮助、介绍贩卖，其行为构成了贩卖毒品罪。在该共同犯罪中，吕X山起主要作用，系主犯；谷X幸在其所实施的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。吕X山、罗X新归案后，能如实供述自己的罪行，依法以从轻处罚。
又因吕X山贩卖、运输的“奶茶”、“神仙水”等毒品中检出甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分，依法应以甲基苯丙胺确定毒品的种类。虽然，吕X山贩卖、运输毒品数量巨大，论罪当判处死刑，但因查获的“奶茶”、“神仙水”中甲基苯丙胺的含量偏低，对其可判处死刑，不立即执行。同理，罗X新虽贩卖、运输毒品数量巨大，论罪当判处死刑，亦因查获的“奶茶”、“神仙水”中甲基苯丙胺的含量偏低，对其可判处死刑，不立即执行。
【适用法律】
《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款 共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款 组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条 在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十八条 死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
第五十二条 判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十五条第一款 剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十六条第一款 对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十七条第一款 对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第五十九条第一款 没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
第六十七条第三款 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款 走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条第二款 毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
【法律文书】
刑事起诉状 公诉意见书 辩护词 刑事答辩状 刑事上诉状 刑事一审判决书 刑事二审判决书
【效力与冲突规避】
参考性案例 有效 参考适用
吕X山、罗X新贩卖、运输毒品，谷X幸贩卖毒品案
【案例信息】
【中 法 码】刑法分则·妨害社会管理秩序罪·走私、贩卖、运输、制造毒品罪·走私、贩卖、运输、制造毒品罪·本罪认定·毒品数量 (S08080803026)
【案 号】 (2012)苏刑一终字第0096号
【罪 名】 走私、贩卖、运输、制造毒品罪
【权威公布】 被最高人民法院《人民司法·案例》2013年第12期(总第671期)收录
【检 索 码】 P1017+7342JS++++0412C
【审理法院】 江苏省高级人民法院
【审级程序】 第二审程序
【公诉机关】 江苏省南通市人民检察院
【上 诉 人】 谷X幸
【裁判文书原文】(如使用请核对裁判文书原件内容)
《刑事裁定书》
公诉机关：江苏省南通市人民检察院。
上诉人（原审被告人）：谷X幸。
原审被告人：吕X山、罗X新。
江苏省南通市人民检察院指控被告人吕X山、罗X新贩卖、运输毒品罪、谷X幸犯贩卖毒品罪，向江苏省南通市人民法院提起公诉。江苏省南通市人民法院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。谷X幸不服一审判决，提起了上诉，现已审理终结。
江苏省南通市中级人民法院经审理查明：2011年5月至6月间，被告人吕X山为牟取非法利益，从广东省惠州市向被告人罗X新等人购得毒品，单独或伙同被告人谷X幸在南通市超越神话KTV附近等地向肖X建、任X江等人贩卖。吕X山共贩卖、运输甲基苯丙胺3 790.272克、氯胺酮2 001.27克、咖啡因1.04克；罗X新共贩卖、运输甲基苯丙胺3 772.272克、氯胺酮2 001.27克、咖啡因1.04克；谷X幸共参与贩卖甲基苯丙胺1 870.52克。具体事实如下：
一、2011年5月初，吕X山通过二娃（另案处理）在广东省惠州市向他人购买了18克甲基苯丙胺用于贩卖，共付款人民币6 500元，共分了21袋（每袋约0.8克）多。后在南通将上述毒品贩卖。其中通过谷X幸以每袋人民币600元的价格向肖X建贩卖2袋计1.6克，向“建华”（音）贩卖1袋计0.8克，得款人民币1 200元和600元；通过谷X幸先后在曾祥国的暂住地南通市崇川区华雅苑5号楼下朝南一车库和南通市白领客栈贩卖给曾祥国6袋计4.8克，得款人民币3 600元。
二、2011年5月中旬，吕X山在广东省惠州市通过熊哥认识罗X新，并付给罗X新人民币1万元欲购买1 000克氯胺酮，后罗X新以人民币9 500元的价格向阿东购买了1 000克氯胺酮交给吕X山。吕X山在南通市超越神话KTV附近，贩卖给陶小斌5克，得款人民币500元。
三、2011年5月中旬，罗X新将吕X山前次所购退回的毒品交给阿东，并从阿东处拿了2 000克氯胺酮交给吕X山，其中1 000克仍作价人民币1万元。为牟取非法利益，罗X新另交给吕X山1袋“奶茶”,1瓶“神仙水”等毒品作为样品带回南通贩卖。吕X山购得上述毒品后，在南通市向任X江、陶小斌等人进行了贩卖。
四、2011年5月下旬，罗X新从阿东处购得“奶茶”、“神仙水”及冰毒后，贩卖给吕X山冰毒150克、“奶茶”29包计489.752克、“神仙水”100瓶计1 270克，得款人民币64 000元。吕X山购得上述毒品后，单独或伙同谷X幸等人在南通市向肖X建、徐勇辉、陈晓健、陶小斌、魏手飞、任X江、陈赛虎、徐虎等人进行贩卖。
五、2011年6月7日，罗X新将从阿东处购得的毒品通过前往南通的客车托运贩卖给吕X山。次日吕X山、谷X幸在南通市虹桥二中附近接运毒品时，被当场抓获。查获的咖啡色粉末100袋中检出氯胺酮、甲基苯丙胺及硝甲西泮成分，净重1 688.8克，其中氯胺酮含量为7.28%，甲基苯丙胺含量为0.12%；无色晶体2袋中检出甲基苯丙胺成分，净重173.72克，含量为62.67%；从吕X山身上查获的1袋无色晶体中检出甲基苯丙胺成分，净重0.55克，含量为62.67%。
另查明，2011年6月8日，公安机关在吕X山位于南通市虹桥新村157幢103室的暂住地查获白色粉末2袋检出氯胺酮成分，净重1 535.86克，含量为93.74%；67瓶红色液体中检出氯胺酮及甲基苯丙胺成分，体积计850.9毫升，净重850.9克，其中氯胺酮含量为7.32%，甲基苯丙胺含量为0.09%；粉红色颗粒5粒检出氯胺酮、咖啡因及非那西丁成分，净重1.27克；粉红色颗粒3粒检出咖啡因、非那西丁、氨基吡琳、右美沙芬成分，净重1.04克。
江苏省南通市人民检察院认为，被告人吕X山、罗X新明知是毒品而予以贩卖、运输，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人谷X幸明知是毒品而予以贩卖，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。本案部分犯罪系共同犯罪，被告人吕X山在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人谷X幸在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。
被告人吕X山对公诉机关指控其犯罪事实无异议，请求对其从轻处罚。吕X山的辩护人辩称，被告人吕X山归案后如实供述了自己的罪行，认罪态度较好，所贩卖的毒品大部分被查获，未流入社会，且本人亦吸食毒品，请求对其判处无期徒刑。
被告人罗X新对公诉机关指控其犯罪事实无异议，请求对其从轻处罚。罗X新的辩护人辩称，被告人罗X新归案后如实供述了自己的罪行，主动将其上家的信息告知公安机关，认罪态度较好，贩卖毒品被查获，未流入社会，请求对其判处无期徒刑。
被告人谷X幸辩解称，对公诉机关指控其帮助吕X山贩卖毒品的次数及数量不持异议，但2011年6月8日其受吕X山之邀开车并不明知是去接拿毒品。谷X幸的辩护人辩称，公诉机关指控谷X幸参与了2011年6月8日贩卖毒品的犯罪，无事实和法律依据；被告人谷X幸在共同犯罪中系从犯，且未从中获利，认罪态度较好，请求对其判处3年以下有期徒刑。
江苏省南通市中级人民法院认为：被告人吕X山、罗X新明知甲基苯丙胺、氯胺酮等是毒品而多次贩卖、运输，且贩卖、运输数量巨大，其行为构成了贩卖、运输毒品罪。被告人谷X幸明知吕X山贩卖毒品而帮助、介绍贩卖，其行为构成了贩卖毒品罪。本案贩卖毒品部分犯罪系共同犯罪，在共同犯罪中，被告人吕X山起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人谷X幸在其所实施的共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人吕X山、罗X新归案后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。
关于吕X山辩护人提出的辩护意见，经查，2011年5月至6月间，吕X山以贩卖为目的，先后通过二娃向他人购买及4次向罗X新购买毒品并多次运输至南通市，向肖X建、任X江、陶小斌等多人贩卖，共贩卖、运输甲基苯丙胺3 790.272克、氯胺酮2 001.27克、咖啡因1.04克的事实，有其在侦查机关多次稳定的供述。该供述与同案犯罗X新、谷X幸的供述，未到庭证人肖X建、任X江、陶小斌等人证言，银行卡账户明细账，公安机关的扣押物品、文件清单及理化检验报告等证据相印证。刑法第三百五十七条第二款明确：“毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”吕X山贩卖、运输的“奶茶”、“神仙水”等毒品中检出甲基苯丙胺、氯胺酮等毒品成分，依法应以甲基苯丙胺确定毒品的种类。综上，吕X山贩卖、运输毒品数量巨大，论罪当判处死刑，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，查获的“奶茶”、“神仙水”中甲基苯丙胺的含量偏低，对其可判处死刑，不立即执行，但其辩护人提出的建议判处无期徒刑的意见，法院不予采纳。
关于罗X新的辩护人提出的辩护意见，经查，2011年5月至6月间，被告人罗X新先后4次共贩卖、运输甲基苯丙胺3 772.272克、氯胺酮2 001.27克、咖啡因1.04克给吕X山的事实，有其在侦查机关多次稳定的供述。该供述与同案犯吕X山的供述，未到庭证人胡锦凤等人的证言，银行卡账户明细账，公安机关的扣押物品、文件清单及理化检验报告等证据相印证。罗X新贩卖、运输毒品数量巨大，论罪当判处死刑，鉴于其归案后能如实供述自己的罪行，查获的“奶茶”、“神仙水”中甲基苯丙胺的含量偏低，对其可判处死刑，不立即执行，但其辩护人提出的建议判处无期徒刑的意见，法院不予采纳。
关于谷X幸及其辩护人提出的辩护意见，经查，2011年5月至6月间，谷X幸明知被告人吕X山贩卖毒品，仍帮助介绍吕X山在南通市白领客栈、南通市纺织技术学院门口等地将毒品贩卖给肖X建、“建华”、曾祥国、魏手飞等人；2011年6月8日，谷X幸明知吕X山到从广州至南通的长途客车上提取毒品用于贩卖，仍驾车帮助吕X山共同去提取，后在南通市虹桥二中附近提取到毒品时被公安机关当场抓获的事实，有其在侦查机关多次稳定的供述。该供述与同案犯吕X山的供述，未到庭证人肖X建、魏手飞等人的证言，公安机关的扣押物品、文件清单及理化检验报告等证据相印证。现其及辩护人提出不明知2011年6月8日吕X山到长途客车上提取毒品，所涉毒品不应计入毒品犯罪数量的辩解及辩护意见，无事实和法律依据，法院不予采纳；综合谷X幸在共同犯罪中系从犯，被查获的毒品所含甲基苯丙胺偏低，法院决定对其减轻处罚，但其伙同吕X山多次贩卖甲基苯丙胺给肖X建、“建华”、曾祥国及魏手飞等人，且贩卖毒品数量巨大，依法应处7年以上有期徒刑，故其辩护人提出的判处3年以下有期徒刑的辩护意见，法院不予采纳。
综上，依照刑法第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第四十八条，第五十二条，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第五十七条第一款，第五十九条第一款，第六十七条第三款之规定，判决：
一、被告人吕X山犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
二、被告人罗X新犯贩卖、运输毒品罪，判处死刑，缓期2年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；
三、被告人谷X幸犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑12年，剥夺政治权利3年，并处罚金人民币3万元。
谷X幸不服一审判决向江苏省高级人民法院提出上诉。江苏省高级人民法院经审理，裁定驳回上诉，维持原判。