整理：张万军，西南政法大学法学博士，内蒙古科技大学法学教授，内蒙古钢苑律师事务所律师。
入库编号：2025-03-1-404-003
关键词 刑事 受贿罪 实际出资 入股分红 犯罪数额
基本案情
2003年至2020年，被告人张某利用担任江苏省无锡市某镇镇长、党委书记和某区住建局局长等职务上的便利，为某房地产开发有限公司等单位和个人在企业转制、工程款支付等事项上提供帮助，收受上述单位和个人给予的财物，共计折合人民币600.267万元（币种下同）。其中一笔犯罪事实为：2003年6月，张某与某房地产开发有限公司实际控制人章某某约定，张某向该公司实际出资30万元占股15%，股份由章某某代持。章某某向张某承诺，无论公司经营状况怎样，每年都会给张某分红。 2004年至2020年，章某某在公司总体亏损（除2008年至2010年盈利共计1668万余元外，其余年份均为亏损）和未分红的情况下，以分红名义分批送给张某500万元（除2004年分红为20万外，其余每年均分红30万）。张某因涉嫌犯诈骗罪（未查证属实）被采取强制措施期间，主动交代办案机关未掌握的受贿事实，全额退缴违法所得，并自愿认罪认罚。
江苏省无锡市中级人民法院于2021年11月22日作出（2021）苏02刑初32号刑事判决：被告人张某犯受贿罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币六十万元（其余判项略）。宣判后，没有上诉、抗诉，判决已发生法律效力。
裁判理由
本案的争议焦点是，被告人张某收取章某某分红款的行为是否构成受贿罪；如构成受贿罪，受贿数额如何认定。
其一，国家工作人员有实际出资进而获取利润的，亦可能构成受贿犯罪。《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款规定：“国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。”对于以开办公司等合作投资名义收受贿赂问题，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》（法发〔2007〕22号）第三条对国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益，没有实际出资、没有实际参与经营管理而获取利润的情形作了明确规定。尽管上述意见未涉及有实际出资情形下的处理规则，但不能认为只要有实际出资的就不构成受贿。随着受贿犯罪的日趋隐蔽，应当立足权钱交易的本质进行审查判断。国家工作人员利用职务之便为请托人谋取利益，虽实际出资但未参与管理经营，所获“利润”明显高于出资应得利润，或者所获“利润”与企业经营情况无关的，具有权钱交易的本质特征，应当依法以受贿论处。
本案中，被告人张某于2003年出资30万元入股章某某的公司，占股 15%，并由章某某帮助其代持。此后，2004年至2020年间，章某某给张某现金分红共计500万元。张某虽有实际出资，但所涉行为应属受贿。主要理由：（1）章某某的公司从2003年设立至案发时从未进行过分红。章某某给予张某的“分红款”全部来自章某某的个人备用金，与公司的盈利情况及张某的出资额无任何关联。（2）张某和章某某主观上对“分红款 ”的性质具有明确认知。根据张某供述，其知道分红款不正常，投资入股只是一个名头，与实际经营无关，“分红款”的名义更容易接受。章某某也承诺过无论公司经营状况如何，每年都会分红，与正常投资存在明显区别。（3）张某利用职务之便为章某某谋取了利益。张某在担任某镇党委书记、镇长期间，章某某的公司均在张某管理的辖区内从事房地产开发。2003年，张某在公司转制、安置房项目承接、工程款支付等方面均对章某某予以关照。章某某遂以合作投资“分红款”的名义向张某进行利益输送，实质上是双方之间的权钱交易。
其二，被告人张某受贿数额的认定。（1）关于张某收受500万元应否扣除2008年至2010年可以分红但实际未分红的份额。本案中，章某某在相关年份以分红名义送给张某的款项，与章某某代持股比例、公司盈利情况无关，本质上属于权钱交易的对价。故在认定受贿犯罪数额时，不应将部分年份可以分红但未实际分红情况纳入考量范围。（2）关于应否扣除被告人张某实际出资的30万元。张某系真实出资，在案发前与章某某进行对账时，双方明确张某收到的500万元中包含收回30万元的投资本金，故将该30万元从张某受贿数额中予以扣除，按照其实际获利认定犯罪数额，与客观事实和行受贿双方达成的合意相符。综上，应当认定张某的受贿数额为470万元。
裁判要旨
1.对于有实际出资的投资行为是否构成受贿罪，应当立足权钱交易的本质进行审查。以投资入股为名，所获“分红”明显高于出资应得利润，或者所获“分红”与企业经营情况无关的，应当依法认定为受贿罪。
2.对于有实际出资的投资型受贿，应将不应获得或超出正常收益部分计入受贿犯罪数额。受贿人在“退股”时，与行贿人明确约定收到款项中含收回投资本金的，可从受贿犯罪数额中扣除投资本金。
关联索引
《中华人民共和国刑法》第385条
一审：江苏省无锡市中级人民法院（2021）苏02刑初32号刑事判决（2021年11月22日）
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